法律科学跳蛋 露出

(西北政法大学学报)

双  月  刊

2018年第3期(总第229期)

主      编  韩  松

副  主  编  杨建军

目    次

1、“比”的想维传统与现代中国的司法适用工夫（李拥军）

2、最妙手民法院司法解释性质文献的法律地位商量（彭中礼）

3、典卖与倚当：宋代法律的逻辑与生涯旨趣——以会要体文献为中心（陈景良，王天一）

4、集聚熟东谈主社会的逻辑偏激法治好奇羡慕好奇羡慕——从熟东谈主社会表率式微提及（黄金兰）

5、集聚来回标价颠倒的经济分析（张伟强跳蛋 露出）

6、生意自动化决策的算法解释权盘问（张凌寒）

7、刚直防卫、维稳优先与收尾导向？——以“于欢特意伤害案”为机会伸开的法梦想考（陈  璇）

8、真意保留与好奇羡慕好奇羡慕暗意解释规则——论真意保留不具有零丁的轨制价值（纪海龙）

9、商标共存的法理逻辑与轨制构造（王太平）

10、交强险中受害东谈主平直请求权的表面构造与疑深邃析——基于解释论的视角（张力毅）

11、公职东谈主员履新宣誓的遵循与责任——基于寰球东谈主大常务委员会对于《香港基本法》第104条解释的分析（周斯佳）

12、论合同中的东谈主格利益毁伤补偿（许中缘，崔雪炜）

13、论实用艺术作品的“好意思”和“艺术性”要件——以适用旅途的反想与重构为中心（谢晴川）

14、论毕生截留的必要性和体系化构建——以恐怖主义、顶点主义犯警防控为视角（舒激流）

15、我国民事撤诉轨制的结构性重置（林剑锋）

16、企业间假贷合同遵循认定盘问（汪  君）

17、陪审员参审民事案件中事实问题与法律问题的区分（高  翔）

18、论我国内地民商事判决在香港的认同与扩充——HCMP1797/2015号判决析评（张溪瑨）

本期责任裁剪  付玉明

 

“比”的想维传统与现代中国的司法适用工夫

李拥军

（吉林大学法学院，吉林  长春 130012）

著述编号：1674-5205(2018)03  0003  (011)

收稿日历：2017-08-10

基金容颜：国度社科基金重要容颜（11&ZD077）“马克想主义法学形状论盘问”和造就部东谈主文社科重点盘问基地重要容颜（17JJD820004）“文化传统在法治中国栽培中的创造性滚动盘问”

作家简介：李拥军（1973—），天津宁河东谈主，吉林大学法学院诠释，博士生导师，吉林大学“法律与行家战略盘问小组”成员。

〔摘  要〕文化的预料性、直观性、关系性的秉性决定了中国东谈主擅长诓骗“比”的想维和形状分析妥协释世界。在“比”的想维的影响下，中国古代对于“比附”的轨制与实践发展的相等熟习。这套类比工夫对于补处死典的不及发扬了重要作用。在当下中国如故存在着“法制有限，情变无尽”的难题。这一难题也如故要通过“比”的想维和工夫来破解。在当下中国正确地诓骗“比”的工夫对于破解成文法与社会现实之间的矛盾具有重要好奇羡慕好奇羡慕。不管是算作法律形状而存在的罅隙补充工夫，如故通过案例之间的相似性比拟来裁判的判例法，都是算作弥补成文法不及的妙技而存在的，因此，两者都是在当下中国必须加强的司法工夫。

〔关键词〕类比推理；司法适用；想维传统；判例

 

最妙手民法院司法解释性质文献的法律地位商量

彭中礼

（中南大学法学院，湖南  长沙 410012）

著述编号：1674-5205(2018)03  0014  (016)

收稿日历：2017-02-19

基金容颜：湖南省玄学社会科学计算基金课题（17YBA405）“司法性质文献的司法适用盘问”

作家简介：彭中礼（1981—），男，法学博士，中南大学法学院诠释。

〔摘  要〕司法解释性质文献是最妙手民法院率领和表率司法实践的常用式样。司法解释性质文献同源于司法解释，是最妙手民法院抒发司法权力的重要门道。司法解释性质文献具有功能好奇羡慕好奇羡慕上的刚直性。从外部视角来看，大约承载政事意图、扩充行家战略和接轨国度机关；从里面视角来看，大约型塑裁判理念、表率罅隙补充以及调治裁判模范；从价值属性来看，司法解释性质文献是党政意图的逻辑延迟，是行政权力的隐性膨胀，是司法战略的重要体式载体，具有政事性、行政性和战略性；从司法法理层面看，司法解释性质文献可能影响法院审判的零丁性，并容易高出司法范围，成为法官规避法律风险的“隐迹所”。这需要在法治发展经由当中，通过深入司法校正来完成法治的信得过职责，最终取消司法解释性质文献。

〔关键词〕司法解释；司法解释性质文献；法律形状；最妙手民法院

 

典卖与倚当：宋代法律的逻辑与生涯旨趣*

——以会要体文献为中心

陈景良，王天一

（中南财经政法大学法学院，湖北  武汉  430073）

著述编号：1674-5205(2018)03  0030  (011)

收稿日历：2017-01-04

作家简介：陈景良（1958—），男，河南省鹿邑县东谈主，中南财经政法大学法学院诠释，法学博士；

王天一（1987—），男，浙江省乐清市东谈主，中南财经政法大学法学院博士盘问生。

*本文由陈景良完成初稿后，第三部分中的“儒家经典”与“法律逻辑偏激生涯旨趣”之间的内在推敲，则由王天一补充完成，全文临了由陈景良修改定稿。

〔摘  要〕由于中国东谈主温雅的是地皮与房屋的计算权益，而不只纯是权力界限的厘清，故田宅上有双重通盘权。地皮可典、可卖，田面权与田底权并存。不慑服自洽的物权逻辑体系，而防止权益的多重诓骗，是中国东谈主的生涯旨趣。两宋民间田宅典卖行为日益赓续，官府也因之创设、修改了诸多法律解释，以诊治和率领正常的田宅典卖行为。在袭取五代典卖、倚当关系法律解释的基础上，两宋发展和完善了担保、批退、议价、立契及过割等诸个设施的田宅典卖模范，意在构建诚信虚心的来回规律与生涯规律。这些法律解释的逻辑启航点是，通过分别个体责任，以保证个体利益。诚信虚心、“事父母”、“蓄浑家”的东谈主伦追求，既是宋东谈主的生涯旨趣，亦然撑捏其时法律运作的逻辑基础。

〔关键词〕典卖；倚当；法律逻辑；宋会要辑稿

 

集聚熟东谈主社会的逻辑偏激法治好奇羡慕好奇羡慕

——从熟东谈主社会表率式微提及

黄金兰

（厦门大学法学院，福建  厦门 361005）

著述编号：1674-5205(2018)03  0041  (011)

收稿日历：2017-08-06

基金容颜：国度社科基金后期资助容颜（16FFX035）

作家简介：黄金兰（1978—），江西萍乡东谈主，厦门大学法学院副诠释，法学博士，硕士生导师，盘问办法为法律文化、规则学。

〔摘  要〕熟东谈主社会中的颜面、情面、熟东谈主信用等，本不错在行动激勉、社会互助和社会信用等方面发扬特有的规律功能。但是，跟着熟东谈主社会的解体，这些传统资源的有用性正日益丧失，有些还出现了功能性变异，进而给咱们的法治职业带来放浪性影响。所幸的是，在当下集聚社会中，一种新的熟东谈主社会体式（本文称其为“集聚熟东谈主社会”）正在形成。与传统熟东谈主社会通常，此种熟东谈主社会体式也不错在行动激勉、社会互助、社会信用等方面为法治提供障碍的支捏。与此同期，不同于传统熟东谈主社会，这一新式行家空间又具有本身的特有性，因而不错在纠纷处分方面平直为法治作出孝敬。

〔关键词〕集聚熟东谈主社会；社会信任；行动激勉；社会互助；纠纷处分

 

集聚来回标价颠倒的经济分析

张伟强

（山东大学法学院，山东 威海 264209）

著述编号：1674-5205(2018)03  0052  (013)

收稿日历：2017-01-11

基金容颜：山东省社科基金后生容颜（13DFXJ04）；造就部社科基金后生容颜（15YJC820080）

作家简介：张伟强（1980—），男，山东潍坊东谈主，山东大学(威海)法学院讲师，法学博士。

〔摘  要〕错标廉价的来回大约导致社会亏本。辞谢走出颠倒，可能激勉部分买方利用卖方的颠倒占低廉，卖方过度珍惜，武备竞赛，加重社会亏本。允许走出颠倒，则有助于为买卖两边提供正确激勉，优化行动，最小化社会亏本。后者又有“合同未成立”与“重要扭曲”两种法律工夫礼聘。对于未阐发发货的来回，“合同未成立”是比“重要扭曲”资本更小化的法律决策。而对于已阐发发货的，否定组成“重要扭曲”，一误再误，让亏本留在原地，则往日是资本更小化的礼聘。以上决策，有助于达成错价来回亏本、珍惜资本及司法资本三者之和，也即是社会总资本的最小化。其不仅在后果上有用率，法律工夫上可行；且不违抗公谈原则，甚而比其他决策更为公谈。

〔关键词〕标价颠倒；经济分析；效率；重要扭曲；公谈

 

生意自动化决策的算法解释权盘问

张凌寒

（北京航空航天大学法学院，北京  100191）

著述编号：1674-5205(2018)03  0065  (010)

收稿日历：2017-12-24

基金容颜：国度社会科学基金重要容颜（16ZDA075）“信息法基础”

作家简介：张凌寒（1982—），女，河北张家口东谈主，东北师范大学副诠释，北京航空航天大学博士后盘问东谈主员，法学博士。

〔摘  要〕自动化决策庸俗应用，算法的评分、排序决定和影响着相对东谈主贷款、干事、信誉等诸多权益。但当算法作出不利甚而颠倒决策时，相对东谈主无从瓦解原因更遑论改正其颠倒决策，严重抨击应有的补助。通过梳理现存法律资源发现，传统轨制在自动化决策场景下均不敷适用，无法为相对东谈主提供算法决策的解释。法律应建立零丁的算法解释权，用以衡平自动化决策使用者与相对东谈主不合称的权力关系，算作合同轨制在东谈主工智能期间的因应性变革。算法解释权的表面刚直性亦可在贯彻好奇羡慕好奇羡慕自治原则、矫正信息不合称、分派风险背负等层面取得充分证成。算法解释权的内在构造具有特有的内容要乞降双层架构，其具体轨制应在兼顾效率和公谈的原则下进行盘算。

〔关键词〕算法解释权；自动化决策；好奇羡慕好奇羡慕自治；信息不合称 

 

刚直防卫、维稳优先与收尾导向

——以“于欢特意伤害案”为机会伸开的法梦想考

陈  璇

（中国东谈主民大学法学院，北京 100872）

著述编号：1674-5205(2018)03  0075  (016)

收稿日历：2017-08-10

基金容颜：国度社科基金后生容颜（15CFX036）“刑法中迫切权的体系与解释盘问”

作家简介：陈璇（1982—），男，广东阳江东谈主，中国东谈主民大学法学院副诠释，中国东谈主民大学刑事法律科学盘问中心盘问员。

〔摘  要〕紧迫性要件的存在和防卫限度判断的收尾导向，是我国司法实践中管制公民刚直防卫权的两大绳子。紧迫性要件必要说要么奉行“维稳优先”的不雅念而与刚直防卫的权力本位属性相打破，要么无法信得过竣事公力补助与刚直防卫之间的均衡，故抨击存在的必要性与合感性。收尾导向想维的盛行，根源于中国社会的特有存一火不雅和实用感性。为了克服防卫限度判断中的唯收尾论，需要将检会要点转念到行动上，一方面建构起“组成要件-防卫限度”的双层训导机制，另一方面将“光显逾越必要限度”与“变成重要毁伤”分立为防卫过当判断的两个阶级，并赋予行动过当以优先于收尾过当的地位。

〔关键词〕刚直防卫；紧迫性；防卫限度；维稳；唯收尾论

 

真意保留与好奇羡慕好奇羡慕暗意解释规则

——论真意保留不具有零丁的轨制价值

纪海龙

（华东政法大学国际金融法律学院，上海 201620）

著述编号：1674-5205(2018)03  0091  (009)

收稿日历：2017-01-16

基金容颜：国度社会科学基金一般容颜（14BFX089）

作家简介：纪海龙（1978—），男，黑龙江省巴彦县东谈主，日本女优图片华东政法大学国际金融法律学院副诠释，法学博士。

〔摘  要〕真意保留轨制在实践中的应用价值很小。在法制史上真意保留规则的法典化，乃是因为19世纪好奇羡慕好奇羡慕暗意表面中好奇羡慕好奇羡慕主义占主管地位。由于好奇羡慕好奇羡慕主义无法与真意保留原则上不影响好奇羡慕好奇羡慕暗意遵循这个规则调解，《德国民法典》草拟者不得不在法典中将真意保留规则算作好奇羡慕好奇羡慕主义的例外进行章程。在咫尺社会倾向于暗意主义的好奇羡慕好奇羡慕暗意解释规则框架下，真意保留在教义学中并非是一个零丁的轨制，而应是好奇羡慕好奇羡慕暗意解释轨制的具体应用。真意保留的法律效果，通过好奇羡慕好奇羡慕暗意解释规则即可得出。民法典中毋庸章程真意保留，在教义学、教科书以及教学体系中应将真意保留置入好奇羡慕好奇羡慕暗意解释轨制。

〔关键词〕好奇羡慕好奇羡慕暗意解释；真意保留；乌有暗意；威胁

 

商标共存的法理逻辑与轨制构造

王太平

（广东外语外贸大学华南国际常识产权盘问院，广东  广州 510006）

著述编号：1674-5205(2018)03  0100  (010)

收稿日历：2017-02-03

基金容颜：广东外语外贸大学高等次东谈主才容颜“商标法专题盘问”；广东外语外贸大学“国际常识产权法制盘问”改变团队容颜

作家简介：王太平（1970—），男，河北成安东谈主，广东外语外贸大学“云山凸起学者”、“21世纪海上丝绸之路协同改变中心”盘问员、法学院诠释、华南国际常识产权盘问院盘问员、“国际常识产权法制盘问”改变团队厚爱东谈主。

〔摘  要〕商标共存是合并法域内属于两个或者两个以上主体的两个或两个以上彼此有打破的商标基于某种原因同期正当存在的情形，以为商标共存需要以不存在混浊可能性为条件以及以为商标共存契约是放手混浊可能性的有劲把柄均属对商标共存的意志误区。商标共存轨制倾向于商标通盘东谈主利益的保护，从而与花消者利益保护之间存在着价值打破，肖似的轨制还包括商标先用权轨制、商标共有轨制、打破商标审查轨制以及商标转让轨制等，这些轨制应该保捏调解。商标共存利大于弊的客不雅情况、我国商标法的私权保护取向以及商标先用权等关系轨制的发展趋势共同决定了我国应该明确承认商标共存，而商标共存的缺点则要求通过适当的商标共存契约内容、正确使用商标以及附加区别标识等式样对商标共存赐与适合规制。

〔关键词〕商标共存；混浊可能性；商标共存契约；商标法

 

交强险中受害东谈主平直请求权的表面构造与疑深邃析

——基于解释论的视角

张力毅

（南京大学法学院，江苏  南京 210093）

著述编号：1674-5205(2018)03  0110  (010)

收稿日历： 2017-03-08

基金容颜：国度社科基金重点容颜（14AFX019）“我国无邪车三责险校正问题盘问”

作家简介：张力毅（1988—），男，江苏宜兴东谈主，南京大学法学院助理盘问员，法学博士。

〔摘  要〕就《交强险条例》第31条第1款的文义而言，交强险的保障东谈主对是否平直给付给受害东谈主保障金享有礼聘权，但在司法实践中，受害东谈主对保障东谈主的平直请求权却被庸俗承认。又因我国的交强险并非皆备按照传统责任保障的框架赐与构造，受害东谈主的平直请求权也在一定进程上与侵权毁伤补偿请求权分离，因此只不错“法律的特等章程说”算作构建受害东谈主平直请求权的表面基础。在阐释诸如若那边理平直请求权与侵权之债以及原有保障合同的关系等平直请求权司法实践中的疑难问题时，因无法转头传统的民商法表面，故而只可蚁集交强险战略性保障的秉性以及法律的特等章程赐与个别分析。

〔关键词〕交强险；平直请求权；责任保障；侵权之债

 

公职东谈主员履新宣誓的遵循与责任

——基于寰球东谈主大常委会对于《香港特等行政区基本法》第104条解释的分析

周斯佳

（北京大学法学院，北京  100871）

著述编号：1674-5205(2018)03  0120  (008)

收稿日历：2017-07-12

基金容颜：国度社科基金后生容颜（2015CFX010）

作家简介：周斯佳（1990—），男，江苏省南京市东谈主，北京大学法学院博士盘问生。

〔摘  要〕宣誓是公职东谈主员履新的必要模范，一般有前置性模范和后补性模范两种，两种模范或一般与特殊的关系，或比肩备选的关系。因可归于宣誓东谈主责任而致模范舛讹的，宣誓无效。伪善宣誓则是指宣誓东谈主把果然好奇羡慕好奇羡慕保防卫中，所作出的宣誓行动并不反应其果然好奇羡慕好奇羡慕的宣誓。由于伪善宣誓无法判断，因而不宜为法律所章程。违誓责任是宣誓东谈主在宣誓后又违背誓词而必须承担的责任。违誓责任分为政事违誓责任和法律违誓责任，零落任何一种都将削弱宣誓的有用性。

〔关键词〕履新宣誓； 伪善宣誓；违誓责任 ；一国两制

 

论合同中的东谈主格利益毁伤补偿

许中缘，崔雪炜

（中南大学法学院，湖南  长沙 410012）

著述编号：1674-5205(2018)03  0128  (012)

收稿日历：2017-02-21

基金容颜：国度社科基金重要课题（14ZDC017）“民法典编纂重要疑难问题盘问”

作家简介：许中缘（1975—），男，汉族，湖南武冈东谈主，中南大学法学院诠释，博士生导师。崔雪炜（1993—），女，汉族，河北保定东谈主，中南大学民商法学博士盘问生。

〔摘  要〕背信责任不成适用精神毁伤补偿轨制。背信毁伤补偿责任应满足“因果关系”和“可猜测规则”之双重构造。以合同之“中”而非毁伤发生之视角发现以合同为“载体”存在的“浮泛”的东谈主格利益。对债权东谈主积极竣事和抒发之“增量东谈主格利益”组成的合同义务的违背是背信毁伤补偿的法理基础，可猜测模范应为笃定背信毁伤补偿范围的法工夫器具。保护包括波及“东谈主格物”利用、关乎精神享受和含有东谈主格利益抒发条件合同类型中被阐发了的东谈主格利益。

〔关键词〕背信责任；东谈主格利益毁伤补偿；精神毁伤补偿；增量东谈主格利益；毁伤补偿

 

论实用艺术作品的“好意思”和“艺术性”要件

——以适用旅途的反想与重构为中心

谢晴川

（南开大学法学院，天津  300350）

著述编号：1674-5205(2018)03  0140  (012)

收稿日历：2017-01-18

基金容颜：造就部中央高校基本科研业务费容颜(63162110)“我国当下实用主义法学不雅盘问”

作家简介：谢晴川（1985—），男，江西修水东谈主，南开大学法学院讲师，法学博士。

〔摘  要〕“好意思”和“艺术性”常常被视为实用艺术作品可版权性的“影子要件”。在我国，较为传统的适用旅途是将其纳入独创性之“创”的判断中，并主要根据“审好意思好奇羡慕好奇羡慕”的判断平直界定艺术创作的范围。连年来出现的第二条旅途则接管海外的“零丁可分离测试”表面，转为根据艺术／实用二分法障碍界定艺术抒发的范围。第二条旅途的缺点在于古希腊式非此即彼二分法实践上是一种服务于演绎的逻辑想维器具，并不旨在对现实进行精准归纳，将其降格为具体的判断模范将变成教唆型判断的滥用。简便地转头传统的第一条旅途亦不可取，因为好意思感、审好意思好奇羡慕好奇羡慕等均与主体的审好意思教唆密切关系，难以成为具有可操作性的法律要件。更好的处分办法是当先在法律语境下把“艺术创作”定性为智商抒发效果领受了客不雅的艺术体式，接着交融两条既有旅途的合理之处，以合理把持以及艺术／实用二分法算作可版权性的分析启航点，最终落在艺术规模内独创性抒发之有无的判断上。

〔关键词〕实用艺术作品；审好意思好奇羡慕好奇羡慕；独创性；可分离测试；二分法

 

论毕生截留的必要性和体系化构建

——以恐怖主义、顶点主义犯警防控为视角

舒激流

（西北政法大学反恐怖主义法学院，西安  710063）

著述编号：1674-5205(2018)03  0152  (011)

收稿日历：2017-11-16

麻豆传媒 足交

基金容颜：司法部容颜（16SFB2021）“中国暴恐犯警的对策盘问”；中国法学会课题〔CLS（2017）C18〕“反恐构兵中我国安置造就的体系构建盘问”

作家简介：舒激流（1972—），男，江西余干东谈主，西北政法大学反恐怖主义法学院诠释。

〔摘  要〕 我国刑法学界相关毕生截留的争议，在《刑法修正案（九）》之前主要所以死刑废除为视角伸开的，争议的焦点在于毕生截留可否算作死刑废除的替代纪律；《刑法修正案（九）》之后，则主要来自于刑事立法对退步罪、纳贿罪使用毕生截留以竣事特殊珍惜的根人道疑问。毕生截留的法典化立法办法，在轨制上具有重要好奇羡慕好奇羡慕，但在具体类罪指朝上出现了较大偏差。以恐怖行为犯警防控为视角，空洞其客不雅上的主害、次害结构，主不雅特质以及感染性质，不错发现毕生截留兼具报应和珍惜的双重价值。以严谨的刑事立轨范样增设不错假释的毕生截留轨制实为必要。

〔关键词〕毕生截留；东谈主身危急性；恐怖行为犯警；次害；感染性

 

我国民事撤诉轨制的结构性重置

林剑锋

（中央财经大学法学院，北京  100081）

著述编号：1674-5205(2018)03  0163  (008)

收稿日历：2017－05－15

基金容颜：司法部国度法治与法学表面盘问容颜（12SFB3020）“民事上诉审中的撤诉轨制盘问”；“中央高校基本科研业务费专项资金”和“中央财经大学科研改变团队支捏办法”资助

作家简介：林剑锋（1977—），男，浙江宁波东谈主，中央财经大学法学院副诠释，法学博士。

〔摘  要〕现行法设定的撤诉结构存在着法院“一权独大”、权力建立中两边当事东谈主利益失衡以及权力滥用制约体系错位等特征。不仅在非依判决销亡诉讼模范方面，无法充分体现当事东谈主的好奇羡慕好奇羡慕自治，且单纯依赖于撤诉肯求方好奇羡慕好奇羡慕的轨制设定，也存在着因滥用权力毁伤对方当事东谈主利益的风险。就我国民事撤诉轨制的结构性重置逻辑而言，应在遵从贬责权主义的基础上，将法院把持化的实质决定权调节为合要件性的体式审查权，与此同期，也应满足当事东谈主对等、诉讼经济、模范从容等原则的要求，构建旨在保护对方当事东谈主信托利益与珍惜司法资源奢华的制约体系，以期均衡权力保障与权力滥用之间的对立与病笃。

〔关键词〕撤诉要件；撤诉效果；贬责权主义；当事东谈主对等原则

 

企业间假贷合同遵循认定盘问

汪  君

（中南财经政法大学法学院，湖北  武汉 430073）

著述编号：1674-5205(2018)03  0171  (008)

收稿日历：2017-02-12

作家简介：汪君（1990—），男，湖北枣阳东谈主，中南财经政法大学法学院民商法博士盘问生。

〔摘  要〕民间假贷司法解释颁布前后，司法机关在认定企业间假贷合同遵循时的裁判旅途，反应出企业间假贷合同遵循认定堕入裁判依据紊乱、企业间假贷合同收效前提认定艰难、企业间假贷涉嫌刑事犯警时司法机关裁驳两难的窘境。民间假贷司法解释并未处分企业间假贷合同遵循认定难题。我国法律、行政法例并不辞谢企业间假贷。司法机关在判定企业间假贷合同遵循时“找法”失败，原因在于“找法”的模范是“企业间假贷”而非“合同遵循”。司法机关应以《合同法》偏激司法解释所竖立之合同遵循认定例则为裁判旅途，全面肯认企业间假贷合同遵循。

〔关键词〕企业间假贷；合同遵循；金融战略

 

陪审员参审民事案件中事实问题与法律问题的区分

高  翔

（西南政法大学比拟民事诉讼法盘问中心，重庆  401120）

著述编号：1674-5205(2018)03  0179  (010)

收稿日历：2017－06－06

基金容颜：国度法治与法学表面盘问一般课题（17SFB2015）“民事诉讼中事实审与法律审的界分”；中国法学会部级一般课题〔CLS（2017）C32〕“东谈主民陪审员法立法盘问”

作家简介：高翔（1977—），重庆万州东谈主，西南政法大学比拟民事诉讼法盘问中心、东谈主民法庭盘问中心盘问员，重庆市高级东谈主民法院盘问室副主任，法学博士。

〔摘  要〕事实与法律问题的区分是陪审员参审民事案件不可躲避的问题。英好意思法系事实与法律问题呈区分与交错景色，大陆法系诉讼结构同区分论存有打破。我国陪审员参审下事实与法律问题的区分存在极大遏制，可从“最低限度见识区分+法官指令模范保障”的二元旅途赐与求解。从厘定最狭义的事实问题、根据裁判主体贯通轨则及裁判对象酌夺羼杂问题等方面笃定事实问题与法律问题区分的最低限度，如感不雅平直感知的事项、小前提的回溯式涵摄、诠释力评价、事实判断中的违警律评价。建立适当我国实践的由指令阶段、指令起初、指令内容、指令遵循、指令补助等组成的法官指令体系，使最低限度的见识区分融入诉讼模范，一定进程处分事实与法律问题的区分难题。

〔关键词〕陪审制；事实问题；法律问题；见识区分；法官指令

 

论我国内地民商事判决在香港的认同与扩充

——HCMP1797/2015号判决析评

张溪瑨

（中国政法大学国际法学院，北京 100088）

著述编号：1674-5205(2018)03  0189  (012)

收稿日历：2017-10-18

作家简介：张溪瑨 (1990—)，女，甘肃兰州东谈主，中国政法大学国际法学院博士盘问生。

〔摘  要〕对“排他统治契约”和“最终及不可推翻的判决”的认定是长期困扰内地民商事判决在香港认同与扩充的两个问题。香港HCMP1797/2015号判决存在两大亮点：一方面，采纳排他统治契约的从省心释态度；另一方面，主张内地判决不因审判监督轨制存在而抨击结尾性。该案认定，淌若当事东谈主礼聘将内地法院合座算作惟一统治法院，即可认定组成“排他统治契约”；由于内地审判监督轨制的变化已有用处分“终审不终”问题，算作前例的Chiyu案所竖立的结尾性模范不再适用；此外但凡适当《内地判决（交互强制扩充）条例》列举的内地民商事判决，即属于“最终及不可推翻的判决”，毋庸依据香港普通法赐与判断。

〔关键词〕认同与扩充；排他统治契约；最终及不可推翻；判决结尾性